BS-11871/2003-KBH

~DBW2C07.TMP

.ddb-conv-doc { text-align: left; background-color: gray; color: #000000; line-height: 1; margin: 0; padding: 0; text-decoration-skip: none; text-decoration-skip-ink: none; } .ddb-conv-doc .page { background-color: white; position: relative; z-index: 0; margin: auto auto; } .ddb-conv-doc P { margin: 0; } .ddb-conv-doc UL { margin: 0; list-style: none; } .ddb-conv-doc UL LI { line-height: 1.15; } .ddb-conv-doc SUP { vertical-align: baseline; position: relative; top: -0.4em; font-size: 0.7em; line-height: 0; } .ddb-conv-doc .ddb-segment { position: relative; } .ddb-conv-doc .ddb-segment .ddb-absolute { position: absolute; z-index: 3; } .ddb-conv-doc .text, .ddb-conv-doc div.ddb-block, .ddb-conv-doc div.ddb-block-nb { position: relative; z-index: 3; opacity: inherit; text-align: left; margin-right: 231.2px; line-height: 1.15; } .ddb-conv-doc div.ddb-block-nb { white-space: nowrap; } .ddb-conv-doc .ddb-table { white-space: nowrap; width: 1024.0px; } .ddb-conv-doc .ddb-table .table-span { vertical-align: top; word-wrap: break-word; display: inline-block; } .ddb-conv-doc .ddb-table * { white-space: normal; } .ddb-conv-doc .vector, .ddb-conv-doc .image, .ddb-conv-doc .annotation, .ddb-conv-doc .annotation2, .ddb-conv-doc .control { position: absolute; line-height: 0; } .ddb-conv-doc .vector { z-index: 1; } .ddb-conv-doc .image { z-index: 2; } .ddb-conv-doc .annotation { z-index: 5; } .ddb-conv-doc .annotation2 { z-index: 7; } .ddb-conv-doc .control { z-index: 10; } .ddb-conv-doc .dummyimg { vertical-align: top; border: none; line-height: 0; } .marking .identification { border-bottom: 2px solid #000; } .additional-marking-parts { display: none } .hidden { display: none }

Københavns Byret

DOM

Afsagt den 12. juli 2007 i sag nr. BS 01-36A-11871/2003:

Sagsøger Adresse By mod Emperion A/S Middelfartgade 7 2100 København Ø

Sagens baggrund og parternes påstande.

Denne sag, der er anlagt den 13. oktober 2003, vedrører spørgsmålet om, hvorvidt sagsøger kan hæve en indgået aftale om levering af udstyr samt le-vering af satellitforbindelse til Irak.

Sagsøger har nedlagt påstand om, at sagsøgte, Emperion A/S, tilpligtes at anerkende, at den i henhold til "Proposal and Sta-tement of Work for: IP broadway VoIP and Internet Access Service via Sa-tellite for Multiple Access Points in Kurdistan" indgåede aftale om sagsøgtes leverance af VSAT-udstyr og services, hæves, således at sagsøger på sagsøg-tes bekostning til denne tilbageleverer det modtagne udstyr mod samtidig be-taling fra sagsøgte til sagsøger af USD 238.090,00 tillige med sædvanlig pro-cesrente af USD 50.000 fra sagens anlæg til indlevering af sagsøgers proces-skrift 3 den 3. februar 2005 og fra dette tidspunkt af USD 238.090 til beta-ling sker.

Subsidiært påstås handlen ophævet og sagsøgte tilpligtet at betale sagsøger et efter rettens skøn fastsat beløb med renter som anført.

Mere subsidiært påstås sagsøgte dømt til at betale sagsøger et forholdsmæs-sigt afslag i købesummen på USD 170.000 med tillæg af sædvanlig proces-rente af USD 50.000 fra sagens anlæg til indlevering af sagsøgers proces-skrift 3 den 3. februar 2005 og fra dette tidspunkt af USD 170.000 til beta-ling sker.

Sagsøgte har nedlagt påstand om frifindelse, subsidiært frifindelse fordi sag-søgte har et krav på sagsøger, der overstiger det krævede beløb. Sagsøgte har under domsforhandlingen erkendt, at der mangler levering af to Sisco-3640 VoIP-gateways.

Dommen indeholder ikke en fuldstændig sagsfremstilling, jf. retsplejelovens §

STD061446-S01-ST01-K194-T3-L01-M00-\D83

Side 2/8

218 a.

Oplysningerne i sagen. Den 7. juni 2002 indgik parterne en aftale om levering af VoiP og internetad-gang via satellit for to adgangspunkter, som skulle opsættes i Kurdistan. Sag-søgte skulle levere udstyr til de to adgangspunkter samt levere satellitforbin-delsen fra Kurdistan til Europa. I aftalen er det anført, at netværket skulle kunne håndtere 120 samtidige telefonsamtaler for hver adgangspunkt. Det er i pkt.3.2 anført, at antennen i Kurdistan er tilkoblet blandt andet "Cisco 3640 VoIP-gateway med 120 linier" udstyret til brug i Kurdistan skulle leveres FOB København.

Med hensyn til betaling aftaltes, at udstyret skulle faktureres, når ordren af-gives. Løbende månedlige serviceafgifter betales måneds- eller kvartalsvis forud. Hvis betaling ikke sker senest den første dag i hver måned, ville sag-søgte få en frist på 5 arbejdsdage til at bringe betalingsforholdene i orden. Herefter kunne sagsøgte afbryde linket uden yderligere varsel.

De to gatewaysystemer kostede i alt USD 198.090. I hvert system indgik én Cisco 3640 router, til en pris af USD 35.608. Den månedlige serviceafgift pr. adresse for forbindelsen var USD 20.000 og USD 19.000 efter 4 måne-der.

I løbet af efteråret 2002 blev udstyret leveret og sendt til Tyrkiet, hvorfra det senere blev returneret. Derefter blev det påny sendt frem og ankom til Kurdi-stan, hvor det ene adgangspunkt blev opsat.

Den 18. december 2002 kunne dette ene system tages i brug. Det viste sig imidlertid, at det ikke kunne håndtere 120 samtidige telefonsamtaler. Parter-ne havde derefter en længere korrespondance om, hvad årsagen kunne være. I maj 2003 måned blev der foretaget et udbedringsforsøg af Vidne 1.

Sagsøger har betalt for udstyret og betalte også løbende ydelser, men fra maj 2003 blev der ikke længere betalt løbende ydelser, hvorfor sagsøgte afbrød forbindelsen.

Sagsøgte havde indgået aftale med Telenor om levering af satellitforbindels-en. Da sagsøgeren ikke længere betalte indgik sagsøgte og Telenor aftale om annullation af aftalen samt indgik et forlig om betaling, der af sagsøgtes ad-vokat er opgjort til USD 21.120 X 12 i alt USD 253.440. Det er dette beløb, som sagsøgte gør gældende til kompensation i den subsidiære påstand.

Der er under sagen indhentet en teknisk erklæring fra Sagkyndig. Denne erklæring konkluderer, at det leverede udstyr ikke kan håndtere 120 samtidige samtaler blandt andet på grund af Cisco 3640 gatewayens kapaci-tet.

STD061446-S01-ST01-K194-T3-L01-M00-\D83

Side 3/8

Forklaringer.

Der er under sagen afgivet forklaring af direktør Vidne 2, sagsøgerens bror, Vidne 3, Vidne 4 og Vidne 1. Sagkyndig har vedstået sin erklæring og besvaret yderligere spørgsmål.

Administrerende direktør Vidne 2 har forklaret, at sagsøgte er leveran-dør af bredbånd mest over satellit, tjenester over telefon og internet og i et vist omfang også udstyr til kunderne.

Sagsøgeren ønskede at få leveret udstyr og forbindelse til at etablere to inter-netcaféer samt mulighed for telefonadgang i den kurdiske del af Irak. Sag-søgte skulle ikke levere adgangen til det irakiske telenet, men alene adgangen til det europæiske telenet. I kontraktens pkt. 1 og 2 er det nærmere beskre-vet, hvad man ønskede. Leverancen skulle konstrueres således, at man kun-ne skrue op og ned for båndbredden.

I forbindelse med aftaleindgåelser un-dersøges det meget nøje, hvor stor båndbredde, kunden skal bruge. Når sag-søgte køber sig ind på Telenors satellitter og bånd, prøver man at udnytte ka-paciteten bedst muligt. I dette tilfælde købte man dog den kapacitet, man skulle bruge.

På kontraktens side 4 er opregnet, hvilke komponenter, der skulle bruges. Sagsøgte ville godt levere dette, men det var ikke et "must". Sagsøgte kom med anbefalinger til hardware, som blev diskuteret. Det centrale er sagsøge-rens Hub, hvorover al trafik går. Sagsøgte foretrækker, at opsætningen sker ved deres egne autoriserede folk. Hvis de basale forbindelser er i orden kan man nå alle installationer i udlandet via en pc.

I forbindelse med aftaltindgåelsen var der en række møder, hvor sagsøgte lyt-tede til sagsøgerens ønsker. Det var både sagsøgeren og hans bror, de talte med. Sagsøgeren ønskede internetadgang og adgang til telefon i Irak. Der blev afholdt et møde, hvor man gennemgik kontrakten. Sagsøgeren ville selv være ansvarlig for forsendelsen og installationen, og derfor skete leverancen FOB København.

Primo august blev der sendt to sæt udstyr fra Danmark. Det ankom til Tyrki-et, hvor det sad fast hos de tyrkiske myndigheder i flere måneder. Det havde han advaret sagsøgeren om i forvejen, da der var tale om kommunikationsud-styr. Langt om længe kom udstyret retur og blev herefter fremsendt igen ad en anden vej via en ny speditør. Mens det var i Danmark lå det i transit hos en speditør, uden at man kunne komme til det.

Den 18. december 2002 kom der klarmelding fra Irak. Tingene skulle op og køre så hurtigt som muligt, men var en række uoverensstemmelser. Der var betalt for varerne, men der var ikke afregnet som aftalt for de første måne-

STD061446-S01-ST01-K194-T3-L01-M00-\D83

Side 4/8

ders drift og for depot overfor Telenor.

Det primære var at få internetadgang. De kunne se på trafikken, at det blev brugt meget, og hele båndbredden blev faktisk brugt, da alle pcérne blev til-sluttet. Der var derfor ikke plads til telefoni. Sagsøgeren var i virkeligheden kun interesseret i telefoni. Derfor opgraderede de gatewayen så der kunne føres 120 samtidige samtaler. De 120 samtaler kunne laves, men det kunne ikke konstateres eller måles, om der i Irak var kapacitet til 120 samtaler på det irakiske telenet.

Under forhandlingerne havde de oplyst for sagsøgeren, at systemer ikke kun-ne håndtere 120 samtidige samtaler samtidig med internet, men udstyret var dimensioneret til det, hvis der kom mere båndbredde. Det var usædvanligt, at båndbreddekapaciteten blev udnyttet fuldt fra begyndelsen.

I foråret 2003 var der løbende dialog med med teknikere i Irak og Køben-havn. Man forsøgte at finde fejl i Irak. Problemet var efter sagsøgtes me-ning, for lille kapacitet på det irakiske telenet og for lille båndbredde. Pro-blemet var ikke hardwaren. For at være sikker opsatte man en ekstra gateway i Irak fra det andet endnu ikke opsatte sæt.

Man ville så supplere hardwaren med to ekstra gateways når det andet system skulle sættes op. I april 2003 betalte sagsøgeren ikke. De 4 måneders forsinkelse havde medført, at sagsøgte ikke havde den indtjening, som man havde regnet med i sidste halvdel af 2002. De gjorde, hvad de kunne for at få de 120 linier. Sag-søgte havde ikke fået indsigelser mod materiellet men alene mod bredbåndet.

Sagsøgte var imidlertid af den opfattelse, at der var rigelig plads på bredbån-det til samtalerne, men at det var det irakiske telenet, som ikke havde til-strækkelig kapacitet.

Da der ikke blev betalt måtte sagsøgte betale til Telenor og indgå forlig.

Vidne 3 har forklaret, at han er bror til sagsøgeren. Han var med til møderne hos sagsøgte. Sagsøgeren havde en idé om at indrette to stationer i det nordlige Irak med 120 telefonlinier. I maj 2002 var de til møde hos sagsøgte. De viste ikke hvad der skulle bruges; det skulle sagsøgte finde ud af. Da sagsøgte havde fundet ud af hvad der skulle bruges, accepterede de det.

Det hele skulle sendes til Tyrkiet, men der manglede noget. De kunne ikke få det over grænsen fordi der manglede noget. Varerne var derfor stran-det i Tyrkiet. Da de manglende dele kom, blev det hele returneret. Herefter blev det fremsendt samlet. Derfor kom de senere igang og først i januar 2003 kom de igang. Udstyret blev sat op af deres egen teknikker på stedet. Han var ikke selv tilstede.

Frem til maj kunne udstyret kun modtage 25 - 30 linier.

Sagsøgte havde sagt, hvad der skulle bruges af udstyr og af båndbredde, men sagsøgte gjorde ikke noget for at reparere udstyret. Man talte ikke om at sætte to gateways op, og det skete heller ikke. Nu fungerer det, men med an-det udstyr.

STD061446-S01-ST01-K194-T3-L01-M00-\D83

Side 5/8

Sagkyndig har forklaret, at det i aftalen anførte udstyr ikke giver mulighed for 120 samtidige samtaler. Der kunne kun føres 80. Det er route-rens bundkort, som sætter begrænsningen. Hvis man satte en router mere op med samme konfiguration, kunne man få 120 samtidige samtaler. Der skulle så også opgraderes andre komponenter. Han ville dog foreslå, at Cisco 3640 gatewayen blev udskiftet med en anden. Han har ikke kunnet se, om der har været opsat to routere.

Vidne 1 har forklaret, at han i 2002 og 2003 arbejdede i en virk-somhed, som arbejdede med Sisco-løsninger. Han udførte i den forbindelse arbejde for sagsøgte, og blev blandt andet tilkaldt for at lave en løsning på det i denne sag beskrevne problem. Arbejdet begyndte ca. kl. 11. Han blev i første omgang sat i forbindelse med en pc i Irbild. Han fik sat routeren op til at kunne håndtere 60 samtidige samtaler.

I løbet af aftenen bragte de endnu en Cisco-router i spil, da irakerne ønskede det. Han fik formentlig pr. telefon instrueret den irakiske tekniker om at sætte en anden tilsvarende Cisco 3640 router til, og han fik den så konfigureret til også at kunne håndtere 60 samti-dige samtaler. Routerne blev forbundet således, at de kunne "se" hinanden.

Det var kun den ene, som havde forbindelse til satelliten Det var ikke hans indtryk, at der på det irakiske telefonnet var 60 linier til rådighed, men det kunne han ikke se

Vidne 4 har forklaret, at at hans indvendinger mod skønserklærin-gen går på de forudsætninger, som syns- og skønsmanden lægger til grund, herunder ubegrænset båndbredde, og at skønsmanden kun udtaler sig om én 3640. En af disse giver ikke mulighed for mere end 60 samtidige samtaler.

Parternes synspunkter.

Sagsøgeren har i påstandsdokumentet og under proceduren anført,

at sagsøger med hjemmel i købelovens § 42 er berettiget til at hæve handlen,

at det af sagsøgte leverede VSAT-udstyr lider af en væsentlig mangel, da ingen af de leverede systemer kunne håndtere 120 samtidige tele-fonsamtaler, som var aftalt,

at sagsøger til sagsøgte har betalt kontraktsbeløbet på USD 198.090,00 plus et yderligere depositum på USD på 40.000,

at sagsøgers udgifter til rejser og rådgiverhonorar samt udgifter ved modtagelse af varen, herunder told og fragt lang overstiger den be-skedne "nytte værdi", sagsøger har haft ved i en kort periode at kun-ne gøre delvis brug af udstyret

STD061446-S01-ST01-K194-T3-L01-M00-\D83

Side 6/8

Til støtte for de subsidiære påstande er anført,

at en afhjælpning af udstyret på den ene station, ifølge den sagkyndige erklæring anslås til USD 60.000, hvilket beløb således skal fordob-les, da der er købt og leveret udstyr til to stationer,

at sagsøger for så vidt angår den anden station er berettiget i henhold til parternes aftale om at få returneret et beløb på USD 30.000 samt at få returneret halvdelen af det indbetalte depositum, eller yderlige-re USD 20.000

Sagsøgte har i påstandsdokumentet og i proceduren anført,

at der er indgået en bindende aftale,

at sagsøgte har leveret og installeret den aftalte ydelse. Efter af-hjælpningen fungerede det tekniske system. Problemet var herefter alene manglende båndbredde, som sagsøgeren bare kunne købe, hvilket han også blev opfordret til,

at den sagkyndige erklæring beror på den misforståelse, at sagsøger har oplyst at have købt en router, medens leverancen omfatter to, jf. ordrebekræftelsen af 6. juni 2002,

at sagsøgers udgifter til rejser og rådgiverhonorar samt udgifter ved modtagelse af varen, herunder told og fragt lang overstiger den be-skedne "nytte værdi", sagsøger har haft ved i en kort periode at kun-ne gøre delvis brug af udstyret,

at en afhjælpning af udstyret på den ene station, ifølge den sagkyndige erklæring anslås til USD 60.000, hvilket beløb således skal fordob-les, da der er købt og leveret udstyr til to stationer

at den sagkyndige ikke har fået forevist det faktisk leverede og konfi-gurerede,

at sagsøger ikke har adgang til at hæve den indgåede aftale. Aftalen er ikke hævet skriftligt, men sagsøgeren holdt bare op med at betale.

at der er indgået en bindende aftale om levering af båndbredde, og

at sagsøger har misligholdt denne aftale, hvilket giver sagsøger adgang til at hæve aftalen og kræve erstatning eller at fastholde aftalen og kræve erstatning.

Rettens begrundelse

og afgørelse.

Efter vidneforklaringerne og den tekniske erklæring lægges det til grund, at

STD061446-S01-ST01-K194-T3-L01-M00-\D83

Side 7/8

de oprindeligt projekterede tekniske anlæg som skulle opsættes i Irak, ikke opfyldte forudsætningerne om at kunne ekspedere 120 samtidige samtaler, idet Cisco 3640 routeren ikke kunne håndtere dette. Efter at Vidne 1 havde arbejdet med systemet og fået den anden tilsvarende router fra det andet leverede system sat op opfyldte det ene system herefter det aftalte krav om 120 samtidige samtaler.

Det endnu ikke opsatte system skulle heref-ter suppleres med to 3640 routere for at fungerer efter aftalen, hvilket sag-søgte også har erklæret sig enig i. Da de tekniske installationer efter denne udbedring var i overensstemmelse med den indgåede kontrakt, forelå der ik-ke en misligholdelse som kunne begrunde ophævelse af aftalen helt eller del-vis.

Med hensyn til satellitforbindelsen stoppede sagsøgeren med at betale for denne i maj måned 2003. Der er ikke under sagen godtgjort, at dette skyld-tes, at sagsøgeren hævede aftalen. Dette er først sket under retssagen. hvor det gøres gældende, at handlen kunne hæves som følge af mangler. Det er alene anført, at der er mangler ved det tekniske anlæg, hvilket som ovenfor anført var afhjulpet. Der ses ikke at være gjort indsigelser over manglende kapacitet i form af båndbredde. Herefter findes sagsøgeren ikke berettiget til at hæve som sket.

Sagsøgeren har ikke nærmere godtgjort at have et erstatningskrav for den periode hvor systemet ikke fungerede optimalt, ligesom sagsøgeren ikke har godtgjort at sagsøgte er erstatningsansvarlig for, at det andet system ikke er blevet opsat.

Som følge af sagsøgerens misligholdelse med betalingen, har sagsøgte krav på erstatning for sine tab herved. Efter det oplyste om sagsøgtes forlig med Telenor, hvorefter sagsøgte har betalt USD 253.440 i erstatning for satelilt-forbindelsen i den resterende kontraktsperiode findes dette tab at overstige værdien af de to ovenfor anførte Sisco-3640 Routere, ca. USD 71.000 efter fradrag af rabat, hvorfor sagsøgtes frifindelsespåstand tages til følge.

Vedrørende sagens omkostninger forholdes som nedenfor bestemt. Retten har ved fastsættelsen af passende udgift til advokatbistand taget udgangs-punkt i de gældende takster, som retten ikke har fundet grundlag for at fravi-ge.

Thi kendes for ret

:

Sagsøgte Emperion A/S frifindes.

Sagsøger skal inden 14 dage betale sagens om-kostninger til sagsøgte Emperion A/S med 70.000 kr.

Dommer

STD061446-S01-ST01-K194-T3-L01-M00-\D83

Side 8/8

STD061446-S01-ST01-K194-T3-L01-M00-\D83