AM2024.04.17B

AM2024.04.17B Retten i Horsens

DOM

Dato: 17. april 2024 Rettens sagsnr.: 2225/2020 Politiets sagsnr.: 3700-91190-00002-19 Anklagemyndigheden mod TiltalteApS, nu TiltalteApS, cvr-nummer … Anklageskrift er modtaget den 11. juni 2020 og berigtiget under hovedforhandlingen.

TiltalteApS, nu TiltalteApS, er tiltalt for overtrædelse af 1. lov om elektroniske cigaretter m.v. § 33, stk. 3, jf. stk. 1, nr. 1, jf. § 16, stk. 1, samt bekendtgørelse nr. 499 af 30. maj 2016 om kvalitet, mærkning, alderskontrolsystem og reklame mv. af elektroniske cigaretter og genopfyldningsbeholdere, nugældende bekendtgørelse nr. 65 af 15. januar 2021, § 17, stk. 2, jf. stk. 1, jf. § 16, stk. 1, ved i hvert fald siden den 17. december 2018 og frem til den 9. juni 2020 på internettet at have reklameret for elektroniske cigaretter og genopfyldningsbeholdere over for offentligheden med det formål at fremme salget af elektroniske cigaretter og genopfyldningsbeholdere eller med dette som en direkte eller indirekte virkning, idet selskabet anvendte navnet ”TiltalteApS” og logoet for ”TiltalteApS”, og ved i hvert fald siden den 17. december 2018 og frem til den 10. januar 2019 på hjemmesiden www.Hjemmeside.dk at have reklameret for elektroniske cigaretter og genopfyldningsbeholdere over for offentligheden med det formål at fremme salget af elektroniske cigaretter og genopfyldningsbeholdere eller med dette som en direkte eller indirekte virkning, idet der på hjemmesiden var salgsfremmende billeder og udsagn med positivt ladede vendinger og anprisninger om elektroniske cigaretter og genopfyldningsbeholdere, herunder ved: på hjemmesidens forside at have billeder, der promoverer produkter, som bliver solgt på hjemmesiden, på hjemmesidens forside at have udsagn som: ”KVIT RØGEN SKOD SMØGEN” og ”Beregn hvor mange penge du kan spare ved at kvitte smøgerne”, ”VI VIL IKKE SLÅS PÅ PRISEN!” og ”Stort udvalg af elektroniske cigaretter: Vi har samlet det bedste udstyr fra branchen – Alt hvad du skal bruge til dit rygestop”, og ”Vi har danskernes foretrukne online webshop inden for E-cigaretter og E-juice.

Ønsker du at finde et sundere alternativ til at ryge, eller er du allerede erfaren damper?

Så har vi et kæmpe udvalg af E-cigaretter og masser af lækkert tilbehør til dig”, undersiden ”Nyheder”, hvor der bl.a. står ”Så ønsker du at være den første blandt dine venner, familie, eller kollegaer med den ny[e]ste tank eller smag, så finder du det her”, undersiden ”Kundernes succes historier” med overskrifter som ”Det var alligevel pokkers – det virker sgu!” og ”Jeg kan nu snart sige 2 år uden smøger takket være TiltalteApS…”, undersiden ”Udsalg” hvor der bl.a. står ”MIX 3 STK, 20 % OFF, ”-50 %” og ”2 for 1”, og undersiden ”Mest solgte”, hvor der bl.a. står ”KØB 20 STK: SPAR 10 %”, 2. lov om elektroniske cigaretter mv. § 33, stk. 3, jf. stk. 1, nr. 2 og 4, jf. § 25 stk. 1, jf. § 5, ved den 9. juli 2018 til den 10. december 2018 fra adressen Adresse i By, at have undladt at efterkomme Sikkerhedsstyrelsens straksforbud af 9. juli 2018 mod markedsføring af e-cigaretprodukterne: Aspire Nautilus X coil, Aspire EVO Coils, idet disse produkter ikke er anmeldt til Sikkerhedsstyrelsen, men uagtet dette fortsat fremgår af hjemmesiden www.Hjemmeside.dk.

Påstande

Anklagemyndigheden har nedlagt påstand om en bøde på 310.000 kr., således at 150.000 kr. vedrører forhold 1, og 160.000 kr. vedrører forhold 2. Tiltalte har nægtet sig skyldig.

Sagens oplysninger

Der er afgivet forklaring for tiltalte af Vidne1 og af vidnet Vidne2. Forklaringerne er lydoptaget og gengives ikke i dommen. Det fremgår af udskrift fra det Centrale Virksomhedsregister, at tiltalte den 29. marts 2022 skiftede navn til TiltalteApS.

Rettens begrundelse

og afgørelse Forhold 1 Anvendelse af navnet "TiltalteApS" og logoet for "TiltalteApS" Efter § 16, stk. 2, i lov om elektroniske cigaretter forstås ved reklame enhver handling i erhvervsøjemed med det formål at fremme salget af elektroniske cigaretter og genopfyldningsbeholdere med eller uden nikotin som en direkte eller indirekte virkning.

Tiltalte har erkendt at have anvendt navnet ”TiltalteApS” og logoet for ”TiltalteApS” på internettet i gerningsperioden, idet navnet og logoet bl.a. blev anvendt på selskabet hjemmeside. Tiltaltes anvendelse af navnet ”TiltalteApS” og logoet for ”TiltalteApS” på sin hjemmeside udgør en erhvervsmæssig handling.

Spørgsmålet er herefter, om tiltalte ved at anvende sit eget navn og logo på internettet har reklameret for elektroniske cigaretter og genopfyldningsbeholdere over for offentligheden i strid med § 16, stk. 1, i lov om elektroniske cigaretter.

Af forarbejderne til bestemmelsen fremgår, at reklame i overensstemmelse med den bagvedliggende definition på reklame i tobaksvaredirektivets artikel 20, stk. 5, bl.a. omfatter "kommerciel kommunikation i forbindelse med onlinetjenester".

Reklamebegrebet er endvidere udvidet i forhold til reklamebegrebet i tobaksvaredirektivet, således at det "omfatter alle former for reklame, herunder men ikke udtømmende, skilte og digitale skærme i butikker, på gaden, på bygningsfacader, på internettet, i trykte medier, i radioen på TV, i aviser, i husstandsomdelte reklamer, e-mail, out-door reklamer m.v.".

Retten finder, at tiltaltes anvendelse af navnet "TiltalteApS" og det tilhørende logo på internettet udgør kommerciel kommunikation. Formålet med anvendelsen må herefter anses for at være omfattet af reklamebegrebet, hvis anvendelsen efter en objektiv vurdering har haft fremme af salget af elektroniske cigaretter som en direkte eller indirekte virkning.

Udtrykket "smoke it" betyder "ryg det", når det oversættes fra engelsk til dansk. Retten finder, at udtrykket "at ryge" knytter sig til den handling, hvorved en person forbruger en cigaret eller lignende.

Uanset at der ikke udvikles røg, når en e-cigaret forbruges, finder retten herefter, at anvendelsen af udtrykket "ryg det" i forbindelse med salg af elektroniske cigaretter udgør en opfordring til at forbruge elektroniske cigaretter.

Idet tiltaltes anvendelse af navnet "TiltalteApS" og det tilhørende logo på internettet dermed har haft fremme af salget af elektroniske cigaretter som en direkte eller indirekte virkning, er tiltalte skyldig i denne del af forhold 1. Gerningsperioden er fra den 17. december 2018 til den 9. juni 2020.

Anvendelse af billeder på hjemmesidens forside For så vidt angår tiltalen for at have reklameret for elektroniske cigaretter ved på hjemmesidens forside at have billeder, der promoverer produkter, som bliver solgt på hjemmesiden, finder retten, at denne del af tiltalen ikke indeholder en tilstrækkelig og tydelig beskrivelse af de konkrete billeder, der skulle udgøre reklame, jf. retsplejelovens § 834, stk. 2, nr. 4.

Tiltalte frifindes herefter for denne del af forhold 1. Anvendelse af en række udsagn på hjemmesiden For så vidt angår de øvrige dele af forhold 1 har tiltalte erkendt, at de anførte udsagn mv. har fremgået af selskabets hjemmeside som beskrevet i tiltalen.

Retten finder, at tiltalte ved anvendelsen af de pågældende udsagn på de anførte steder på hjemmesiden, herunder henset til det anvendte layout af udsagnene, har reklameret for elektroniske cigaretter og genopfyldningsbeholdere over for offentligheden med det formål at fremme salget af elektroniske cigaretter og genopfyldningsbeholdere eller med dette som en direkte eller indirekte virkning.

Tiltalte er herefter skyldig i denne del af forhold 1. Gerningsperioden er fra den 17. december 2018 til den 10. januar 2019.

Forhold 2 Det fremgår af § 25, nr. 1, i lov om elektroniske cigaretter, at Sikkerhedsstyrelsen kan forbyde markedsføring af elektroniske cigaretter og genopfyldningsbeholdere med eller uden nikotin, hvis produkterne markedsføres uden at være anmeldt efter lov om elektroniske cigaretter § 5, stk. 1.

Sikkerhedsstyrelsen meddelte den 6. juli 2018 tiltalte, at selskabet straks skulle stoppe sin markedsføring af bl.a. produkterne Aspire Nautilus X coil og Aspire EVO Coils. Den 9. juli 2018 meddelte Sikkerhedsstyrelsen på ny TiltalteApS samme forbud med en mindre ændring i begrundelsen.

Sikkerhedsstyrelsen anførte i afgørelserne, at produkterne ikke var identiske med de produkter, som Selskab markedsførte, idet navnene på produkterne ikke stemte overens med de navne, som produkterne var angivet med på markedsføringslisten.

I forbindelse med udstedelsen af forbuddet oplyste tiltalte Sikkerhedsstyrelsen om, at selskabet ophørte med at markedsføre de pågældende produkter, uanset at selskabet var uenig i Sikkerhedsstyrelsens forbud.

Tiltalte har erkendt, at de produkter, som på tidspunktet for Sikkerhedsstyrelsens forbud var navngivet Aspire Nautilus X coil og Aspire EVO Coils, blev markedsført på selskabets hjemmeside den 10. december 2018, hvor Sikkerhedsstyrelsen foretog kontrol.

Tiltalte har i den forbindelse anført, at selskabet først genoptog salget af de pågældende produkter, efter at selskabet havde indkøbt labels med de produktnavne, som produkterne var registreret med på markedsføringslisten, og at de indkøbte labels blev påført produkterne forud for salg af dem.

Til støtte herfor har tiltalte bl.a. fremlagt faktura af 10. august 2018 vedrørende køb af labels fra Selskab og forevist eksempler på de indkøbte labels. Efter bevisførelsen er der ikke grundlag for at tilsidesætte tiltaltes oplysning om, at produkterne blev påført de indkøbte labels, inden selskabet på ny markedsførte produkterne.

Retten har herved navnlig lagt vægt på, at anklagemyndighedens bevisførelse vedrørende markedsføringen alene har bestået af fremlagte skærmbilleder fra tiltaltes hjemmeside og dokumentation af et notat af 10. december 2018 om kontrol af hjemmesiden.

Det kan herefter ikke afvises, at de fysiske produkter, som tiltalte tidligere havde markedsført med navnene Aspire Nautilus X coil og Aspire EVO Coils, på tidspunktet for Sikkerhedsstyrelsens kontrol faktisk var navngivet i overensstemmelse med de navne, som produkterne var angivet med på markedsføringslisten, hvorved de af tiltalte markedsførte produkter var identiske med de produkter, som var anmeldt og markedsført af Selskab.

På denne baggrund finder retten, at det ikke er bevist, at tiltalte har undladt at efterkomme Sikkerhedsstyrelsens straksforbud af 9. juli 2018 mod markedsføring af produkterne navngivet Aspire Nautilus X coil og Aspire EVO Coils. Tiltalte frifindes derfor i forhold 2.

Straf Straffen fastsættes til en bøde på 10.000 kr., jf. lov om elektroniske cigaretter m.v. § 33, stk. 3, jf. stk. 1, nr. 1, jf. § 16, stk. 1, jf. bekendtgørelse nr. 499 af 30. maj 2016 om kvalitet, mærkning, alderskontrolsystem og reklame mv. af elektroniske cigaretter og genopfyldningsbeholdere § 17, stk. 2, jf. stk. 1, jf. § 16, stk. 1, jf. nugældende bekendtgørelse nr. 65 af 15. januar 2021 om forbud mod reklame, synlig anbringelse og fremvisning m.v. af elektroniske cigaretter og genopfyldningsbeholdere med og uden nikotin § 8, stk. 2, jf. stk. 1, jf. § 2, stk. 1.

Retten har ved fastsættelsen af straffen lagt meget betydelig vægt på, at tiltalte var navngivet TiltalteApS længe inden vedtagelsen af lov nr. 426 af 18. maj 2016 om elektroniske cigaretter mv., hvorfor tiltalte gennem en længere periode lovligt havde anvendt navnet ”TiltalteApS” og det tilhørende logo på internettet.

Retten har også lagt vægt på, at forholdene blev begået på et tidspunkt, hvor der var tale om en ny lovgivning, hvorfor der særligt for så vidt angår anvendelsen af tiltaltes eget navn og logo var en vis usikkerhed om fortolkningen af reglerne.

Retten har endvidere lagt vægt på, at tiltalte i vid udstrækning har samarbejdet med Forbrugerombudsmanden efter vedtagelsen af loven, således at tiltalte løbende fjernede udsagn, som Forbrugerombudsmanden anførte var i strid med loven.

I den forbindelse har retten også lagt vægt på den korte gerningsperiode vedrørende udsagnene på hjemmesiden, og på at tiltalte længe inden sagens behandling i retten ophørte med at anvende navnet TiltalteApS. Endelig har retten også tillagt det en vis betydning, at overtrædelserne må antages kun at have haft en begrænset salgsfremmende effekt, idet der alene var tale om reklame på tiltaltes egen hjemmeside.

Det må således lægges til grund, at reklame på selskabets hjemmeside, modsat reklame på eksempelvis sociale medier og søgetjenester, alene har en salgsfremmende effekt i forhold til personer, som i forvejen har valgt at besøge en hjemmeside med salg af elektroniske cigaretter og dermed må antages allerede at være interesserede i at anskaffe sådanne produkter.

Det er ikke godtgjort, at den lange sagsbehandlingstid i sagen har haft negative konsekvenser for tiltalte, som er et selskab. Der er herefter ikke grundlag for at yde kompensation for lang sagsbehandlingstid til tiltalte.

Thi kendes for ret

: TiltalteApS, nu TiltalteApS, skal betale en bøde på 10.000 kr. Tiltalte skal betale sagens omkostninger.