62063/2024

Der forelå misbrug af dominerende stilling i form af urimeligt lave priser i forhold til otte detailkunder på værdihåndteringsmarkedet Sagen for Højesteret angik, om Bankernes Kontantservice A/S (BKS) – nu Loomis Teknik A/S – havde handlet ansvarspådragende over for Nokas Værdihåndtering A/S i form af misbrug af dominerende stilling ved i perioden 2014-2016 at have anvendt urimeligt lave priser over for otte detailkunder. Efter konkurrencelovens § 11 og artikel 102 i Traktaten om Den Europæiske Unions funktionsmåde (TEUF) må en dominerende virksomhed ikke misbruge sin stilling. Der er en omfattende praksis fra EU-Domstolen om, hvornår der foreligger misbrug af dominerende stilling efter TEUF artikel 102. Denne praksis er vejledende ved fortolkningen af konkurrencelovens § 11. Højesteret udtalte, at det følger af EU-Domstolens praksis bl.a., at en adfærd kan udgøre misbrug af dominerende stilling, hvis den adskiller sig fra normal konkurrence på ydelser og faktisk eller potentielt kan fortrænge konkurrerende virksomheder, der er lige så effektive, fra markedet. Ved bedømmelsen af, om der foreligger misbrug af dominerende stilling, kan der gøres brug af forskellige analysemodeller afhængigt af, hvilken type adfærd der er omhandlet i en given sag, men bedømmelsen skal i alle tilfælde foretages ud fra alle relevante faktiske omstændigheder, uanset om de vedrører selve adfærden, det eller de omhandlede markeder eller konkurrencens funktion på dette eller disse markeder. Ved bedømmelsen af, om en dominerende virksomheds prissætning er urimeligt lav og dermed udgør misbrug, har EU-Domstolen anvendt en analysemodel, der baserer sig på den dominerende virksomheds priser, omkostninger og strategi (AKZO-testen). AKZO-testen indebærer bl.a., at priser, der er lavere end de gennemsnitlige totale omkostninger (ATC), men højere end de gennemsnitlige variable omkostninger (AVC), anses for misbrug, når disse priser er fastsat som led i en plan, der har til formål at eliminere en konkurrent. Højesteret fandt, at EU-Domstolens praksis om, at en adfærd kan udgøre misbrug af dominerende stilling, fordi den ud fra en samlet vurdering af alle relevante omstændigheder er egnet til at fortrænge en lige så effektiv konkurrent, også gælder i tilfælde, hvor den dominerende virksomhed anvender priser mellem ATC og AVC, men ikke har haft til hensigt at fortrænge sine konkurrenter. I forhold til den konkrete sag fandt Højesterets flertal, at BKS (nu Loomis Teknik A/S) havde misbrugt sin dominerende stilling på værdihåndteringsmarkedet og herved havde handlet ansvarspådragende over for Nokas Værdihåndtering A/S. Flertallet lagde bl.a. til grund, at BKS systematisk og i en længere periode (2014-2016) bød ind med priser væsentligt under ATC over for meget væsentlige kunder i detailbranchen. Der var kun tre konkurrenter på værdihåndteringsmarkedet, der var karakteriseret ved høje adgangsbarrierer, og det krævede omfattende investeringer at indtræde på markedet. Flertallet fandt herefter, at BKS’ adfærd var egnet til at fortrænge en lige så effektiv konkurrent og dermed skade konkurrencen på værdihåndteringsmarkedet. Det gjaldt, uanset at Nokas Værdihåndtering A/S, som ubestridt var mindst lige så effektiv som BKS, ikke blev elimineret. Landsretten var nået til samme resultat.